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顯著性與特性在當(dāng)前市場環(huán)境下，如何準(zhǔn)確界定一個(gè)商標(biāo)是否具有足夠的顯著性，特別是對于一些描述性較強(qiáng)但經(jīng)過使用獲得顯著性的商標(biāo)？
在當(dāng)前市場環(huán)境下，界定一個(gè)商標(biāo)是否具有足夠的顯著性可以從以下幾個(gè)方面考慮：
一、固有顯著性方面
1. 詞匯含義
? 對于描述性較強(qiáng)的詞匯，如果其本身就是對商品或服務(wù)的質(zhì)量、功能、原料等特征的直接描述，那么初始顯著性較低。例如“柔軟”用于描述毛巾的觸感，這是很常見的描述，在初始階段很難被認(rèn)定為具有很強(qiáng)的顯著性。
? 但是如果該詞匯經(jīng)過特的組合或者變形，可能會(huì)產(chǎn)生一定的顯著性。比如將“柔”和“軟”設(shè)計(jì)成一種特的藝術(shù)字體，并且在市場上長期以這種特形式與特定商品關(guān)聯(lián)。
2. 圖形設(shè)計(jì)
? 如果商標(biāo)是簡單的幾何圖形組合，如常見的三角形和圓形組合，在沒有特殊設(shè)計(jì)理念或使用背景的情況下，固有顯著性較弱。
? 若圖形經(jīng)過創(chuàng)意性的設(shè)計(jì)，像蘋果公司的被咬一口的蘋果標(biāo)志，其特的圖形設(shè)計(jì)使其具有很高的固有顯著性。
二、獲得顯著性方面（針對描述性較強(qiáng)但經(jīng)過使用的商標(biāo)）
1. 使用時(shí)間與范圍
? 商標(biāo)使用的時(shí)間越長、使用的范圍越廣，越有可能獲得顯著性。例如，“兩面針”牙膏，“兩面針”原本是對牙膏中一種原料的描述，但經(jīng)過長期大量的市場推廣和使用，消費(fèi)者一看到“兩面針”就能夠識別出是特定廠家生產(chǎn)的牙膏產(chǎn)品。
? 可以通過市場調(diào)查數(shù)據(jù)來量化使用范圍，如在特定區(qū)域內(nèi)，有多少比例的消費(fèi)者能夠?qū)⒃撁枋鲂陨虡?biāo)與特定來源相聯(lián)系。
2. 市場區(qū)分度
? 觀察該商標(biāo)在市場上是否能夠?qū)⑸唐坊蚍?wù)與其他競爭者的區(qū)分開來。如果一個(gè)描述性商標(biāo)在使用過程中，消費(fèi)者能夠憑借該商標(biāo)準(zhǔn)確識別出特定企業(yè)的產(chǎn)品，而不是將其視為對產(chǎn)品特征的普通描述，那么就具有了一定的獲得顯著性。
? 例如“舒膚佳”，初“舒”和“膚”有一定描述性，但經(jīng)過長期使用，在香皂市場上成為了特的產(chǎn)品標(biāo)識，與其他香皂品牌形成明顯區(qū)分。
3. 宣傳推廣效果
? 商家對商標(biāo)的宣傳推廣力度也很關(guān)鍵。通過大量的廣告宣傳、公益活動(dòng)等方式，提高商標(biāo)的度。如可口可樂公司通過全球范圍的廣告營銷，使“可口可樂”這個(gè)原本具有一定描述性的商標(biāo)成為了顯著性的全球品牌。
三、法律判定因素
1. 消費(fèi)者認(rèn)知調(diào)查
? 法院或商標(biāo)管理機(jī)構(gòu)可能會(huì)參考消費(fèi)者認(rèn)知調(diào)查結(jié)果。如果調(diào)查顯示大部分消費(fèi)者能夠?qū)⒃撁枋鲂陨虡?biāo)識別為特定來源的標(biāo)志，而不是僅僅看作產(chǎn)品描述，那么在法律上就更傾向于認(rèn)定其具有顯著性。
2. 行業(yè)慣例
? 不同行業(yè)有不同的商標(biāo)使用慣例。在某些行業(yè)中，一些原本描述性的詞匯可能因?yàn)樾袠I(yè)習(xí)慣而被認(rèn)定為具有顯著性。例如在香水行業(yè)，“香奈兒5號”這種包含數(shù)字和品牌的商標(biāo)，雖然“香奈兒”有描述性的部分，但在香水行業(yè)已經(jīng)成為非常顯著的商標(biāo)標(biāo)識。商標(biāo)侵權(quán)判定如果客戶發(fā)現(xiàn)有其他企業(yè)或個(gè)人使用與其相似的商標(biāo)，如何判斷是否構(gòu)成侵權(quán)，需要收集哪些證據(jù)等。
一、商標(biāo)侵權(quán)判定的考量因素
1. 商標(biāo)相同或近似
? 商標(biāo)相同
o 是指商標(biāo)在視覺上基本無差別。例如，完全相同的文字商標(biāo)（如“可口可樂”與另一個(gè)“可口可樂”），或者圖形商標(biāo)在構(gòu)圖、設(shè)計(jì)元素、整體外觀等方面完全一樣。
? 商標(biāo)近似
o 對于文字商標(biāo)，要考慮文字的字形、讀音、含義等因素。比如“康帥傅”與“康師傅”，字形非常相似，容易使消費(fèi)者混淆。
o 對于圖形商標(biāo)，要考慮圖形的構(gòu)圖、設(shè)計(jì)風(fēng)格、整體視覺效果等。如果兩個(gè)圖形商標(biāo)在主要元素、色彩搭配、整體輪廓等方面相似，并且這種相似足以誤導(dǎo)消費(fèi)者，就可能構(gòu)成近似商標(biāo)。
o 對于組合商標(biāo)，要從文字、圖形等各個(gè)要素綜合判斷。例如，一個(gè)組合商標(biāo)由文字和圖形組成，另一個(gè)商標(biāo)雖然文字部分有部分差異但圖形部分高度相似且整體視覺效果相近，也可能被判定為近似商標(biāo)。
2. 商品或服務(wù)類似
? 要依據(jù)《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》進(jìn)行初步判斷。例如，“牙膏”和“牙刷”屬于類似商品，因?yàn)樗鼈冊谑褂霉δ?、消費(fèi)對象、銷售渠道等方面具有密切聯(lián)系。
? 同時(shí)還要考慮實(shí)際的市場情況。即使兩種商品在區(qū)分表中不屬于同一類別，但如果在實(shí)際市場中經(jīng)常被一起銷售、消費(fèi)者容易認(rèn)為它們來自同一來源，也可能被認(rèn)定為類似商品。比如，某些品牌的運(yùn)動(dòng)飲料和運(yùn)動(dòng)營養(yǎng)粉，雖然類別不同，但在健身場所經(jīng)常一起售賣，可能被視為類似商品。
3. 混淆可能性
? 這是商標(biāo)侵權(quán)判定的核心要素。即使商標(biāo)不完全相同或近似，商品或服務(wù)不完全類似，但如果使用該商標(biāo)會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆，包括誤認(rèn)為侵權(quán)商品或服務(wù)來自商標(biāo)權(quán)人或者與商標(biāo)權(quán)人有特定聯(lián)系（如許可關(guān)系、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等），也可能構(gòu)成侵權(quán)。例如，在商場里，一個(gè)不的小品牌使用與奢侈品牌非常相似的商標(biāo)來銷售類似品質(zhì)的商品，這種情況下即使消費(fèi)者不會(huì)完全誤認(rèn)來源，但可能會(huì)認(rèn)為兩者有某種聯(lián)系，也可能構(gòu)成侵權(quán)。
二、證據(jù)收集
1. 商標(biāo)注冊相關(guān)證據(jù)
? 商標(biāo)注冊證書：證明自己對商標(biāo)擁有合法的權(quán)，包括商標(biāo)的注冊類別、注冊范圍等信息。
? 商標(biāo)續(xù)展證明（如果商標(biāo)經(jīng)過續(xù)展）：顯示商標(biāo)權(quán)的持續(xù)有效性。
2. 侵權(quán)證據(jù)
? 商品或服務(wù)相關(guān)證據(jù)
o 購買侵權(quán)商品的發(fā)票、收據(jù)：證明侵權(quán)商品的存在以及購買的時(shí)間、地點(diǎn)、價(jià)格等信息。
o 侵權(quán)商品的實(shí)物或照片：實(shí)物可以直接展示侵權(quán)商標(biāo)的使用情況，照片要清晰顯示商標(biāo)標(biāo)識在商品上的位置、使用方式等。
o 侵權(quán)服務(wù)的宣傳資料：如宣傳單頁、網(wǎng)站頁面截圖、廣告視頻等，如果服務(wù)使用了侵權(quán)商標(biāo)，這些資料可以證明侵權(quán)行為。
? 市場混淆證據(jù)
o 消費(fèi)者調(diào)查問卷及結(jié)果：如果有條件進(jìn)行消費(fèi)者調(diào)查，問卷內(nèi)容要合理設(shè)計(jì)，結(jié)果能夠證明消費(fèi)者對侵權(quán)商品或服務(wù)與自己商標(biāo)的商品或服務(wù)來源存在混淆的可能性。
o 市場銷售數(shù)據(jù)對比：例如，在侵權(quán)行為發(fā)生后，自己商標(biāo)商品在特定區(qū)域的銷售額下降，而侵權(quán)商品的銷售額上升，這種數(shù)據(jù)對比可以作為市場混淆導(dǎo)致不良影響的證據(jù)。
? 商標(biāo)使用情況證據(jù)
o 自己商標(biāo)在市場上的使用證據(jù)，如銷售記錄、參加展會(huì)的照片、在各種媒體上的廣告宣傳等，以證明自己商標(biāo)的度和市場影響力，從而加強(qiáng)侵權(quán)行為對自己造成損害的論證。

商標(biāo)近似判斷在商標(biāo)近似判斷中，除了考慮文字的字形、讀音、含義等常規(guī)因素外，如何綜合考量商標(biāo)在實(shí)際使用中的市場效果、消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣以及行業(yè)特點(diǎn)等因素？例如，在化妝品行業(yè)，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”這兩個(gè)商標(biāo)，雖然僅有一字之差，但在不同的品牌定位和市場推廣策略下，消費(fèi)者對其近似程度的感知可能不同，如何進(jìn)行準(zhǔn)確判斷？
一、綜合考量商標(biāo)近似判斷中的各類因素的方法
1. 市場效果的考量
? 市場份額與銷售渠道
o 如果兩個(gè)商標(biāo)在實(shí)際市場中占據(jù)不同的市場份額且銷售渠道差異較大，那么即使它們在文字上有一定近似性，也可能不被判定為近似商標(biāo)。例如，“花顏萃”主要通過線上美妝平臺(tái)銷售，定位為小眾品牌，而“花顏萃養(yǎng)”主要通過線下大眾超市銷售，定位為平價(jià)大眾品牌。在這種情況下，盡管兩者近似，但由于市場定位和渠道的不同，消費(fèi)者不太可能混淆。
? 市場度與發(fā)展趨勢
o 分析兩個(gè)商標(biāo)的市場度及其發(fā)展趨勢。若其中一個(gè)商標(biāo)剛剛進(jìn)入市場且度極低，而另一個(gè)商標(biāo)已經(jīng)在市場上擁有較高的度且呈上升趨勢，那么在判斷近似程度時(shí)需要謹(jǐn)慎。比如“花顏萃”已經(jīng)有一定的市場度，而“花顏萃養(yǎng)”是新推出的品牌，此時(shí)需要考慮消費(fèi)者是否會(huì)因?yàn)椤盎佪汀钡亩榷鴮Α盎佪宛B(yǎng)”產(chǎn)生混淆。
2. 消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣的考量
? 消費(fèi)場景與聯(lián)想
o 考慮消費(fèi)者在不同消費(fèi)場景下對商標(biāo)的聯(lián)想。在化妝品行業(yè)，如果“花顏萃”常用于面部精華類產(chǎn)品，而“花顏萃養(yǎng)”常用于面部護(hù)理套裝，消費(fèi)者可能會(huì)根據(jù)使用場景將它們區(qū)分開來。但如果兩者都用于類似的護(hù)膚步驟，如潔面產(chǎn)品，消費(fèi)者可能更容易產(chǎn)生混淆。
? 消費(fèi)群體的差異
o 不同的消費(fèi)群體對商標(biāo)的認(rèn)知可能存在差異。對于年輕時(shí)尚的消費(fèi)群體，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”可能在他們快速瀏覽化妝品貨架時(shí)被視為近似商標(biāo)；而對于的美容師或長期使用特定品牌的消費(fèi)者，他們可能憑借對品牌的深入了解而區(qū)分這兩個(gè)商標(biāo)。
3. 行業(yè)特點(diǎn)的考量
? 產(chǎn)品功能與分類
o 在化妝品行業(yè)，產(chǎn)品功能多樣且分類細(xì)致。如果“花顏萃”主要用于美白功能，“花顏萃養(yǎng)”主要用于保濕功能，且兩者在包裝、宣傳等方面也了不同的功能特點(diǎn)，那么它們的近似程度相對較低。但如果兩者都主打抗氧化功能且包裝風(fēng)格相似，就容易被判定為近似商標(biāo)。
? 行業(yè)慣例與流行趨勢
o 化妝品行業(yè)有其特定的慣例和流行趨勢。如果當(dāng)前流行將“萃”字用于表示植物提取物的化妝品品牌，“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”在這種行業(yè)背景下可能具有更高的近似性，因?yàn)橄M(fèi)者可能對這類命名方式比較敏感。
二、針對“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”的準(zhǔn)確判斷
1. 全面收集證據(jù)
? 收集兩個(gè)商標(biāo)的市場銷售數(shù)據(jù)，包括銷售額、銷售量、銷售區(qū)域等，以分析它們的市場份額和銷售渠道情況。
? 開展消費(fèi)者調(diào)查，了解不同消費(fèi)群體（如年齡、性別、消費(fèi)層次等）對這兩個(gè)商標(biāo)的認(rèn)知情況，特別是在不同產(chǎn)品功能和使用場景下的聯(lián)想。
? 研究化妝品行業(yè)的市場報(bào)告，掌握當(dāng)前的產(chǎn)品功能分類、流行趨勢以及行業(yè)內(nèi)類似商標(biāo)的命名和使用情況。
2. 綜合分析與判定
? 根據(jù)收集到的證據(jù)，綜合考慮市場效果、消費(fèi)者認(rèn)知習(xí)慣和行業(yè)特點(diǎn)等因素。如果發(fā)現(xiàn)“花顏萃”和“花顏萃養(yǎng)”在市場份額、銷售渠道、消費(fèi)群體認(rèn)知、產(chǎn)品功能定位等方面存在明顯差異，且這些差異足以使消費(fèi)者不會(huì)產(chǎn)生混淆，那么可以判定它們不近似。反之，如果證據(jù)顯示在這些方面存在較多相似之處且容易導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，則可能判定為近似商標(biāo)。
在面對可能存在商標(biāo)異議或駁回風(fēng)險(xiǎn)的情況下，是選擇積極應(yīng)對還是考慮更換商標(biāo)重新申請？如何評估應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的成本和收益，以及更換商標(biāo)對企業(yè)品牌形象和市場推廣的影響？
一、應(yīng)對商標(biāo)異議或駁回風(fēng)險(xiǎn)的決策考量
1. 積極應(yīng)對的情況
? 商標(biāo)本身具有較值
o 如果商標(biāo)已經(jīng)經(jīng)過精心設(shè)計(jì)、策劃，并且在市場上已經(jīng)有了一定的度或者潛在的度（例如通過前期的市場推廣活動(dòng)），那么積極應(yīng)對異議或駁回風(fēng)險(xiǎn)是較為明智的選擇。例如，一些品牌在進(jìn)行商標(biāo)擴(kuò)展或遇到小爭議時(shí)，會(huì)積極維護(hù)自己的商標(biāo)權(quán)益，因?yàn)樯虡?biāo)的品牌價(jià)值。
? 有充分的證據(jù)支持商標(biāo)的合法性
o 當(dāng)企業(yè)能夠提供充足的證據(jù)來證明商標(biāo)的特性、非近似性以及對商標(biāo)的使用情況等，積極應(yīng)對是比較可行的。比如，企業(yè)可以提供大量的市場調(diào)研數(shù)據(jù)表明消費(fèi)者能夠區(qū)分自己的商標(biāo)與其他在先商標(biāo)，或者提供商標(biāo)設(shè)計(jì)理念、使用歷史等相關(guān)文件。
? 應(yīng)對成本可承受
o 評估積極應(yīng)對所需的成本，包括律師費(fèi)、證據(jù)收集費(fèi)用、時(shí)間成本等。如果這些成本在企業(yè)預(yù)算范圍內(nèi)，并且與商標(biāo)可能帶來的收益相比是值得的，那么可以選擇積極應(yīng)對。例如，對于一個(gè)即將大規(guī)模推向市場的新品牌，企業(yè)可能愿意投入一定成本來確保商標(biāo)的注冊成功。
2. 考慮更換商標(biāo)重新申請的情況
? 異議或駁回風(fēng)險(xiǎn)
o 如果商標(biāo)局或異議方提供了非常有力的證據(jù)表明商標(biāo)存在較大的近似性、違反商標(biāo)法規(guī)定等問題，并且積極應(yīng)對勝訴的可能性很低，那么更換商標(biāo)重新申請可能是更好的選擇。例如，在商標(biāo)審查過程中發(fā)現(xiàn)與已有的品牌商標(biāo)高度相似，且在先商標(biāo)所有者提出了強(qiáng)有力的異議。
? 應(yīng)對成本過高
o 當(dāng)積極應(yīng)對的成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過更換商標(biāo)重新申請的成本，并且商標(biāo)對企業(yè)當(dāng)前業(yè)務(wù)的緊迫性不是特別高時(shí)，可以考慮更換商標(biāo)。比如，一個(gè)小企業(yè)面臨商標(biāo)駁回，但積極應(yīng)對需要支付高額的律師費(fèi)和長時(shí)間的法律程序等待，而更換一個(gè)新商標(biāo)重新申請的成本相對較低。
? 商標(biāo)對企業(yè)形象影響不大
o 如果商標(biāo)在企業(yè)整體品牌形象中的占比不大，并且可以很容易地通過其他品牌元素（如品牌口號、包裝設(shè)計(jì)等）來彌補(bǔ)商標(biāo)更換帶來的影響，那么可以考慮更換商標(biāo)。
二、評估應(yīng)對風(fēng)險(xiǎn)的成本和收益
1. 成本評估
? 積極應(yīng)對成本
o 法律費(fèi)用：包括律師費(fèi)、代理費(fèi)等，這是主要的成本之一。不同地區(qū)、不同復(fù)雜程度的案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)差異較大。
o 證據(jù)收集成本：如市場調(diào)研費(fèi)用、商標(biāo)設(shè)計(jì)資料整理費(fèi)用等。
o 時(shí)間成本：商標(biāo)異議或駁回的處理過程可能較長，這期間企業(yè)可能需要投入人力來跟進(jìn)案件進(jìn)展，從而影響其他業(yè)務(wù)的開展。
? 更換商標(biāo)成本
o 新商標(biāo)設(shè)計(jì)費(fèi)用：如果需要重新設(shè)計(jì)商標(biāo)，會(huì)產(chǎn)生設(shè)計(jì)成本。
o 新商標(biāo)注冊費(fèi)用：包括申請費(fèi)、注冊費(fèi)等。
o 市場推廣調(diào)整成本：由于商標(biāo)更換，需要對市場推廣策略進(jìn)行調(diào)整，如重新設(shè)計(jì)宣傳資料、更新包裝等，這也會(huì)產(chǎn)生一定的費(fèi)用。
2. 收益評估
? 積極應(yīng)對收益
o 保護(hù)品牌價(jià)值：如果商標(biāo)成功注冊并通過異議或駁回審查，能夠保護(hù)企業(yè)已經(jīng)建立起來的品牌價(jià)值和市場份額。
o 避免市場混淆：確保消費(fèi)者能夠準(zhǔn)確識別企業(yè)的產(chǎn)品或服務(wù)，避免因商標(biāo)問題導(dǎo)致的市場份額流失。
? 更換商標(biāo)收益
o 規(guī)避潛在風(fēng)險(xiǎn)：避免因商標(biāo)異議或駁回帶來的法律糾紛和市場不確定性。
o 新的品牌起點(diǎn)：有時(shí)候更換商標(biāo)可以為企業(yè)帶來一個(gè)新的品牌形象和市場定位的機(jī)會(huì)。
三、更換商標(biāo)對企業(yè)品牌形象和市場推廣的影響
1. 品牌形象方面
? 短期影響
o 可能會(huì)導(dǎo)致部分消費(fèi)者對品牌的認(rèn)知出現(xiàn)混亂。例如，已經(jīng)熟悉原商標(biāo)的消費(fèi)者可能會(huì)對新商標(biāo)感到陌生，需要一定的時(shí)間來適應(yīng)。
o 如果原商標(biāo)已經(jīng)在市場上有一定的美譽(yù)度，更換商標(biāo)可能會(huì)在一定程度上削弱這種美譽(yù)度的傳遞。
? 長期影響
o 如果新商標(biāo)設(shè)計(jì)合理、市場推廣得當(dāng)，可以重塑品牌形象，賦予品牌新的活力和內(nèi)涵。例如，一些企業(yè)通過更換商標(biāo)成功實(shí)現(xiàn)了品牌的年輕化轉(zhuǎn)型。
2. 市場推廣方面
? 短期影響
o 需要重新投入大量的資源進(jìn)行市場推廣。包括更新廣告宣傳資料、重新與合作伙伴溝通商標(biāo)變更事宜等，這會(huì)增加企業(yè)的市場推廣成本。
o 在推廣新商標(biāo)的過程中，可能會(huì)面臨競爭對手的趁機(jī)擠壓市場份額的情況。
? 長期影響
o 新商標(biāo)可以根據(jù)當(dāng)前的市場趨勢和企業(yè)戰(zhàn)略進(jìn)行定制化的推廣。例如，利用新的設(shè)計(jì)元素和品牌理念吸引新的消費(fèi)群體，拓展市場份額。

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  黔東南強(qiáng)大博信專利代理變更專利預(yù)審

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